Порядок одобрения крупной сделки
Законом от 7 августа 2001 г. текст ст. 79 полностью изложен в новой редакции. В него дополнительно включены положения п.п. 1, 4, 5, 6 и 7. В остальной текст ст. 79 внесены уточнения. В частности, как совет директоров (наблюдательный совет), так и общее собрание акционеров в новой редакции ст. 79 принимают решение не о совершении крупной сделки, а об ее одобрении. Такое изменение формулировки вполне оправдано: совет директоров (наблюдательный совет) и общее собрание акционеров именно одобряют крупную сделку, давая тем самым директору общества полномочия заключить от имени общества соответствующий договор. В случае, если совет директоров (наблюдательный совет) выносит на решение общего собрания акционеров вопрос об одобрении крупной сделки (п. 2 ст. 79), то собрание принимает решение по этому вопросу простым большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.[6] Как следует из текста п. 1 ст. 79, решение об одобрении крупной сделки может быть принято советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием акционеров общества исключительно в порядке, предусмотренном этой статьей. Это положение было внесено в текст ст. 79 не случайно: практика применения положений ст.ст. 78 и 79 Закона изобилует их многочисленными нарушениями. Также не случайно в текст ст. 79 включен п. 6, согласно которому крупная сделка, совершенная с нарушением требований настоящей статьи, может быть признана недействительной по иску общества или акционера. Таким образом, любой акционер, владеющий хотя бы одной акцией общества, вправе обратиться в суд с иском о признании крупной сделки недействительной. Согласно п. 2 ст. 79 решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается советом директоров (наблюдательным советом) единогласно. В этом случае в голосовании должен принять участие весь его списочный состав. Если кто-либо из членов совета на момент голосования выбыл из его состава, то их голоса не учитываются. В тех случаях, когда хотя бы один член совета не участвует в его заседании, совег не вправе принимать решение по этому вопросу. Если при голосовании мнения членов совета разделились, единогласие не было достигнуто, это означает, что совет сделку не одобрил. После этого совет может принять (не принять) простым большинством голосов решение о вынесении вопроса об одобрении сделки на рассмотрение общего собрания акционеров. Для этого вопрос об одобрении сделки должен быть включен в установленном порядке в повестку дня общего собрания акционеров. Крупная сделка (п. 3 ст. 79), предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, может быть одобрена только решением общего собрания акционеров. При этом собрание принимает такое решение большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций общества, участвующих в работе собрания. Приобретение 30 и более процентов обыкновенных акций общества Согласно п. 1 ст. 80 лицо (юридическое, физическое), имеющее намерение самостоятельно (от своего имени) или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрести 30 и более процентов размещенных (принадлежащих акционерам) обыкновенных акций общества (с учетом количества уже принадлежащих ему акций), обязано не ранее чем за 90 дней и не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций направить в общество, а точнее, -в его совет директоров (наблюдательный совет), письменное уведомление о своем намерении приобрести указанные акции. Согласно п. 2 ст. 80 указанное выше лицо, которое приобрело 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества, обязано предложить всем другим акционерам общества продать ему принадлежащие им обыкновенные акции общества и эмиссионные ценные бумаги общества, конвертируемые в обыкновенные акции. Такая продажа должна быть произведена по рыночной цене этих ценных бумаг, но ниже их средневзвешенной цены за шесть месяцев, предшествующих дате приобретения. В то же время п. 2 ст. 80 предусмотрено, что уставом общества или решением общего собрания акционеров может быть предусмотрено освобождение упомянутого выше лица от обязанности выкупать у акционеров обыкновенные акции и ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции. Решение общего собрания акционеров об освобождении от такой обязанности может быть принято простым большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании, за исключением голосов по акциям, принадлежащим указанному лицу и его аффилированным лицам. Приобретение кем-либо контрольного пакета обыкновенных акций общества часто невыгодно основной массе акционеров, особенно обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий. В целях защиты интересов этих акционеров целесообразно воспользоваться правом ограничения количества акций, принадлежащих одному лицу, предусмотренным пунктом 3 статьи 11 Закона. Согласно этому пункту, уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Согласно п. 3 ст. 80 предложение лица, которое приобрело обыкновенные акции в порядке, предусмотренном этой статьей, о приобретении обыкновенных акций общества направляется всем акционерам-владельцам обыкновенных акций в письменной форме. В свою очередь, акционер (п. 4 ст. 80) вправе принять это предложение в срок не более 30 дней с момента получения предложения. Акции должны быть у него приобретены и оплачены не позднее 15 дней с даты принятия акционером предложения. Известный интерес представляет текст п. 6 ст. 80, согласно которому лицо, приобретшее акции с нарушениями требований настоящей статьи, вправе голосовать на общем собрании акционеров по акциям, общее количество которых не превышает количества акций, приобретенных им с соблюдением требований настоящей статьи. Отсюда прямо следует, что можно покупать акции и с нарушением требований настоящей статьи. В этом случае не дают права голоса на собрании те акции, которые куплены незаконно. Если, например, некто купил единовременно 50 процентов обыкновенных акций общества, из них 10 процентов незаконно, то он вправе голосовать 40 процентами акций. В соответствии с п. 7 ст. 80 правила настоящей статьи распространяются на приобретение каждых 5 процентов размещенных обыкновенных акций свыше 30 процентов размещенных обыкновенных акций общества. Это, видимо, означает, что владелец более 30 процентов обыкновенных акций общества вправе приобрести дополнительно 5 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества только в порядке, предусмотренном ст. 80. Если же он каждый раз приобретает менее 5 процентов таких акций, то положения ст. 80 на такую сделку не распространяются. В ст.ст. 80-82 Закона упоминаются так называемые "аффилированные лица". В тексте Закона это понятие не раскрывается. Не раскрывается оно и в ст. 93 "Информация об аффилированных лицах общества" Закона, хотя там и говорится о том, что лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации. В этой связи отметим, что согласно ранее действовавшему тексту ст. 93 лицо признавалось аффилированным в соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации. Государственная программа защиты инвесторов на 1998-1999 г. содержала поручение о разработке проекта федерального закона об аффилированных лицах. Однако такой закон еще не принят. Скорее всего, упоминание об антимонопольном законодательстве было изъято из текста ст. 93 в расчете на то, что рано или поздно, но будет принят закон об аффилированных лицах. Пока он не будет принят, ничего не остается делать, как руководствоваться антимонопольным законодательством, обратившись за соответствующими разъяснениями к авторитетному мнению специалистов. Как справедливо констатирует И.В.Редькин в статье "Аффилированные лица по законодательству РФ: правовое регулирование, теория и практика", российское законодательство не дает детального определения самого термина "аффилированные лица". В законодательных актах лишь раскрываются условия, при которых отдельные лица или группы юридических лиц и (или) физических лиц становятся аффилированными[7]. Заметим, что сам термин "аффилированные лица" заимствован из англоамериканской практики и обозначает физическое или юридическое лицо, способное оказывать влияние на деятельность компании. Условия, при которых юридические и физические лица становятся аффилированными, приводятся в Законе РСФСР "О конкуренции и монополистической деятельности на товарных рынках" (в редакции законов РФ от 24 июня 1992 г. и 15 июля 1992 г., федеральных законов от 25 мая 1995 г. и 6 мая 1998 г.). В этом же законе закрепляется в самом общем виде понятие "аффилированных лиц". В статье 4 указанного Закона под аффилированными лицами понимаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В круг аффилированных лиц в соответствии с этим Законом включены: - члены совета директоров или иного коллегиального органа управления, - лица, принадлежащие к той группе, к которой принадлежит данное - лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами - юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право - если юридическое лицо является участников финансово-промышленной Согласно этой же статье Закона понятие "аффилированных лиц" включает в себя также широкий круг субъектов, входящих в понятие "группа лиц". И.В.Редькин отмечает, что Закон четко не разграничивает эти два понятия, которые во многом пересекаются. Также нелогично и то, что Закон впоследствии не упоминает термин "аффилированные лица", а оперирует термином "группа лиц". Исходя из этого, можно сделать вывод, что термин "аффилированные лица" не используется в антимонопольных целях и раскрывается в Законе о конкуренции и ограничении монополистической деятельности только для его использования в других правовых институтах. Поэтому отраслевая специфика регулирования отношений между аффилированными лицами состоит в том, что понятие "аффилированные лица" содержится в антимонопольном законодательстве, а его использование осуществляется в самых различных правовых институтах (корпоративное право, рынок ценных бумаг, к которым относятся также акции, и др.). Что касается упомянутой выше "группы лиц", то согласно статье 4 под ней понимается группа юридических и (или) физических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько следующих условий: - лицо или несколько лиц в результате соглашения (согласованных дейст - лицо или несколько лиц получили возможность на основании договора - лицо имеет право назначать единоличный исполнительный орган и совета директоров или иного коллегиального органа управления юридического лица; - физическое лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполни - одни и те же юридические лица, их супруги, родители, дети, братья, се - физические лица и (или) юридические лица имеют право самостоятель - юридические лица являются участниками одной ФПГ; - физические лица являются супругами, родителями и детьми, братьями и Как видим, отношения аффилировангости возникают между двумя и более лицами в строго определенных законом случаях. Признать данное лицо (лица) аффилированным возможно, лишь установив факты наличия указанных выше связей между ним и другими лицами. Заметим, что из приведенных выше условий признания лица (лиц) аффилированным следует, что аффили-рованность может быть как односторонней, так и двусторонней. В первом случае влияние способно оказывать одно лицо. Во втором - два или несколько лиц оказывают друг на друга взаимное влияние. Способность оказывать влияние является основополагающим признаком аффилированности. Совершение каких-либо сделок под влиянием имеют целью нарушить баланс интересов в пользу одной из сторон. Сделка, совершенная под влиянием, имеет, как правило, негативные последствия для одной из ее сторон в связи с тем, что имеют место: - неэквивалентный и потому невыгодный лишь одной стороне обмен - ущемление прав и законных интересов одной из сторон сделки в иных Сделки, совершаемые с участием аффилированных лиц, по своему со- держанию многообразны. Классической стала, например, практика, когда директор коммерческой организации продает ее продукцию по низким ценам своим аффилированным лицам. Последние продают эту продукцию по более высоким ценам. Полученная в результате такой сделки прибыль делится между ее участниками.[8] Несложно заметить, что содержащиеся в законах определения крупных сделок не позволяют ответить на множество важных вопросов. Вот лишь некоторые из них. Имеются ли в виду чистые активы (стоимость имущества без обязательств) либо активы вообще? Как определять размер сделки, если стоимость определенных активов общества меняется? Может ли крупной сделкой являться договор аренды и, если может, как определять его стоимость - исходя из размера арендной платы либо стоимости предмета аренды? Как определить, является ли крупной сделкой кредитный договор, если выдаваемая в кредит сумма меньше 25% активов общества, а подлежащая возврату (с учетом процентов за пользование денежными средствами и, возможно, процентов за просрочку исполнения) - больше? Каковы последствия последующего одобрения сделки, в том числе после обращения заинтересованных лиц в суд с требованием о признании ее недействительной? Что является обычной хозяйственной деятельностью? Можно ли включить в договор условие о санкциях на случай недействительности крупных сделок? Некоторые пояснения имеются в совместном постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и ВАС РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", в Обзоре практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность от 13 марта 2001 г. N 62, а также в информационном письме ФКЦБ России от 16 октября 2001 г. N ИК-07/7003 "О балансовой стоимости активов хозяйственного общества". Законодатель также попытался ответить на некоторые вопросы, в частности, в новой редакции ст.78 Закона об акционерных обществах указаны сделки (заем, кредит, залог, поручительство), которые помимо купли-продажи могут иметь отношение к приобретению, отчуждению либо возможности отчуждения имущества общества. При этом специально устанавливается, что данный перечень не является исчерпывающим (п.1 ст.78).
Популярное: Почему стероиды повышают давление?: Основных причин три... Как выбрать специалиста по управлению гостиницей: Понятно, что управление гостиницей невозможно без специальных знаний. Соответственно, важна квалификация... Личность ребенка как объект и субъект в образовательной технологии: В настоящее время в России идет становление новой системы образования, ориентированного на вхождение... Модели организации как закрытой, открытой, частично открытой системы: Закрытая система имеет жесткие фиксированные границы, ее действия относительно независимы... ©2015-2024 megaobuchalka.ru Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. (206)
|
Почему 1285321 студент выбрали МегаОбучалку... Система поиска информации Мобильная версия сайта Удобная навигация Нет шокирующей рекламы |